浅析公司解散清算实务中八大焦点问题

刘莉


　　公司自股东或发起人合意设立公司并经过工商行政管理部门核准颁发《企业法人营业执照》后公司法律人格即建立起来，此刻公司的财产即脱离出资人或股东掌控，公司随即独立享有了其民事主体权利和民事行为能力。公司以其自有的股东出资财产对外承担法律责任和独立享受独立法人主体的各项权利义务，这种主体资格非因法律程序不得否定或解除。与自然人一样公司作为民事权利主体同样具有一定的生命周期，或是因为股东自治原因，或因法定原因，或因公司存在司法部门强制性原因死亡。当公司出现上述情形时公司应该消亡，公司法律制度下称之为解散，解散是公司具备了死亡的前提条件，解散后公司应该依法履行清算的义务，与公司破产清算不同，公司解散后仍有剩余财产可供分配，如同自然人死亡后进行遗产及相关事务的清理，这样公司才最终可以依法从社会主体中彻底消亡。
　　在我国公司法2005年修改之前，我国公司法对公司解散清算规定得相对完善，但由于各类公司的出资人或股东对公司合法合规死亡不够重视，忽略公司清算的重要意义。同时由于一定程度的商事主体信用能力不足，恶意逃债，名存实亡的现象普遍存在，导致很多公司具备解散条件却不进入合法清算程序，有的企业已经若干年被吊销了营业执照却视而不见，公司股东不仅在公司解散时卷走公司财产，在公司经营期间就已经大肆转移公司资产 。正因为此，公司解散的条件和合法清算就显得尤为重要，即可保护公司小股东或非实际控制股东的利益，又可保护债权人和公司职工的合法权益，且为保证经济秩序中商事主体一直遵循和建立的合法准入，依法退市的法律机制，以及对整个经济社会健康发展均是有重要意义的。笔者从实务角度出发，针对解散清算中几个焦点问题写些浅见，以期对实务工作有所裨益。

一、公司解散成因

（一）公司解散成因和分类

　　公司解散是公司最终消亡的前提，是清算的源头，又称为公司清算的前置程序。公司解散有广义和狭义之分，广义的解散包括宣告破产，破产也是公司消亡的形式。狭义的解散则排除宣告破产这一解散事由。两者主要区别在于公司是否有可分配的剩余财产，两者在公司清算期间有时还会出现转换，即当清理财产时发现无剩余，则公司应该启动破产清算程序。破产清算均是强制性的，无选择的，是完全的司法干预清算，且破产的前提需要引入人民法院裁决的形式确定，无公司私权利自治的内容。而解散和解散清算则可以由公司通过自愿的程序，由公司自行进行处理。因此，在公司解散制度中出现诸多形成的原因。我国公司法律制度中根据解散事由分类分为，自行解散、法定解散和强制解散。强制解散包括行政解散和司法解散。《公司法》第181条规定了五种解散原因，《公司法》司法解释（二）对183条可诉的情形进行了具体的规定。

1、 基于公司章程规定和公司最高决策机构决议解散

这种解散方式称为自行解散，又称任意解散，或公司自愿解散，这种方式是依据公司和股东或出资人的意志决定解散公司。

第一、 公司章程规定的解散事由出现

　　公司章程规定解散分为营业期限届满的解散和其他解散事由出现的解散。公司章程在设立时可以约定亏损达一定数额或比例、经营条件发生哪些重大变化、持续几年不能分红、股东既不能转让股权公司又不能回购股权形成股东僵局和发生不可抗力等合法情形构成公司章程规定的其他解散事由。

第二、 公司最高权利机构决议解散

　　由于公司这一商事主体组建时所追求股东营利之目的，也就是在合法范围内追求股东利益的最大化，那么股东作为公司营利的最终受益者，公司的持续发展或中断经营及消亡无不与股东息息相关，股东在任一时期终止公司持续经营的自主权正是其经营权和财产权合一的体现。这一自由原则也正是公司法律制度中立法的思想，是私法自治原则的体现。所以公司解散法律制度中赋予公司股东达到一定比例，即达到所持股比三分之二以上股东表决通过即可以自行解散公司的权利。有限责任公司在《公司法》第44条，股份有限公司在《公司法》第104条中规定，国有独资公司由《公司法》第67条规定。

2、因公司合并、分立和破产而发生解散

　　这种解散方式是公司基于法律规定而解散，称之为法定解散。公司以吸收合并方式合并时，被吸收的公司解散；公司以新设合并的方式合并时，合并各方解散。公司分立中以派生分立方式分立时，不存在公司解散问题；以新设分立方式分立时，则原公司解散。公司合并或分立而导致公司解散，不必履行解散清算程序，只需要按照《公司法》第174、175条规定自作出合并或分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。因为公司主体并没有彻底消灭，只是改变了公司的存在形态，其债权债务仍由存续公司概括承继 ，即概括转移和连带责任。

　　法定解散由于属于立法行为，必须在法律明文规定的范围内公司才符合解散条件，而对于如股东不足法定人数或可以通过公司内部私权利自治解决的僵局状况，不属法定解散情形，只能当公司股东穷尽了所有自治对策仍无法处理时才可以寻求司法救济，但仍然不能法定解散。

3、公司基于行政机关的命令或司法机关的裁定而解散公司

　　这种方式统称为强制解散，前者又称为行政解散，后者称为司法解散。两者均是基于公权利的介入而使公司主体资格消亡，所以称之为强制性解散。

　　行政解散主要包括被吊销营业执照和责令关闭或被撤销两种情形。被吊销营业执照是由工商行政管理部门依法通过收缴公司法人营业执照的方式强制公司解散，主要有我国《公司法》第199条和212条由公司登记机关吊销营业执照或撤销公司的规定；违反《消费者权益保护法》、《水污染防治法》和《大气污染防治法》情节严重的均会被吊销营业执照或被责令关闭；违法《公司登记管理条例》同样被公司登记机关吊销营业执照。
　　司法强制解散，又称为裁定解散，或法院勒令解散，是指法院基于股东的申请，在遵照公司经营管理出现显著困难，持续经营会重大损害股东利益，或董事、股东之间出现僵局等一系列情况出现，通过其他途径不能解决的解散事由出现，而做出公司强制解散的裁定。现行法律体制下《公司法》司法解释（二）第一条 明确规定四种可以受理公司解散之诉的情形，应该视为现阶段判决解散的依据。上述情况，单独或合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东具有此类非讼解散案件适格原告的主体资格。

（二）司法强制解散在实践中面临的难题

1、现阶段我国公司解散之诉的现状

　　我国解散制度中规定对于公司形成的僵局状态能够通过股东知情权、回购股权、转让股权及股东会议召集和撤销权等来解决的，则排除在司法强制解散之外。也就是股东提起解散公司之诉的前置条件需要竭尽公司所有内部救济措施，这与《公司法》第152条2款规定的股东派生诉讼的原则相同。应该说我国解散清算制度在公司法及最高法出台的司法解释后已经趋于完善合理，但是由于强制司法解散受理案件的条件严格及操作程序的复杂，这类案件在人民法院受理的数量非常小，司法实践中存在人民法院将这种矛盾突出、容易引起上访事件发生的纠纷拒之门外的情况。

2、公司僵局解散之不足

（1）强化公司制度下诉讼的调解力度，提高全民法律素质

　　应该说，解散和清算公司对于公司股东和债权人来说某种程度上，矛盾多于企业宣告破产案件。企业之所以宣告破产是由于企业财产和权能已经耗尽，对于内部股东没有维持的一丝意义，无非向企业债权人作以交待。而公司解散除自行解散、法定解散外则大部分处于公司股东、董事等僵持状态，如，公司小股东权利受损，而公司控股股东或实际控制人根本无解散公司的想法，公司确实出现应该解散的情形，因为客观原因解散不能，这种情况下动用司法强制解散则使公司矛盾更突出，人民法院也无能为力。我国公司法司法解释（二）第5条规定的解散公司之诉的调解倡议中协商收购股份、减资或退股方式确实为缓和公司僵局提供了对策，但试想如果公司能够通过以上途径解决，那么股东则不必提出解散公司请求。笔者认为，公司解散之诉调解重要，公司制度下的其他纠纷诉讼调解则更为重要，能够起到防微杜渐的作用。
辽宁省大连市统计局


关于印发《大连市统计信息网上采集实施细则》的通知

大统发〔２００7〕42号




各区市县统计局、先导区统计部门，各有关单位：

现将《大连市统计信息网上采集实施细则》印发给你们，请认真贯彻执行。



大连市统计局

二○○七年六月二十日





大连市统计信息网上采集实施细则



为规范全市实施统计信息网上采集（以下简称网上采集）的管理，提高统计工作效率和数据质量，满足宏观经济管理对统计信息的需求，根据《大连市人民政府办公厅关于印发大连市统计信息网上采集管理规定的通知》（大政办发〔2007〕76号）精神，结合我市实际，制定本细则。

一、网上采集的意义

网上采集，是指根据国家统计调查制度方法要求，利用互联网技术，实行网上报送资料的统计信息采集方法。该方法可提高统计信息采集、传递和汇总、查询速度，减轻统计调查单位负担，提高统计工作效率和数据质量。

二、网上采集的管理对象

大连市行政区域内的各级统计机构及实行网上报送统计资料的统计调查单位，均为本细则的管理对象，应按照国家、省、市统计调查制度规定的内容和时限进行网上报送。

三、网上采集职责分工

（一）市统计局职责

负责网上采集管理，按照统计制度编制网上采集调查表，并组织实施网上采集；负责对市直报统计调查单位网上采集的统计数据进行质量监控，确保统计数据的及时性、真实性、准确性；负责对各区市县统计局、先导区统计部门及市直报单位统计人员进行网上采集系统使用的培训工作。

各专业处职责：

1负责网上采集统计制度的制定、组织、协调；

2负责统计报表的添加、管理和维护、报表审核公式的定义及汇总组件查询等；

3负责区市县统计局、先导区统计部门、市直报单位有关人员分专业培训的指导工作；

4负责网上采集系统单位名录库的信息收集、整理、维护和更新；

5负责各专业报送单位的添加和操作权限的分配以及分配下级专业管理员；

6依法做好统计调查单位的网上采集数据的保密工作；

7依据统计法律、法规和规章对相关统计调查单位开展统计执法检查。

计算中心职责：

1负责网上采集系统网络硬件环境的技术支持、保障及系统软件的维护与更新；

2负责网上采集系统用户账户及密码的管理、维护工作；

3负责全市网上采集系统技术培训与指导工作；

4依法做好统计调查单位的网上采集数据的保密工作。

（二）区市县统计局、先导区统计部门职责

1负责对管辖的统计调查单位网上采集的统计数据进行质量监控，确保统计数据的及时性、真实性、准确性；

2负责对管辖的统计调查单位名录实行动态管理，将新增或删除的统计调查单位名称和代码以传真的形式报送市局相关专业处备案。经市局相关专业处核实后，报市局计算中心在网上采集系统中添加或删除用户。新增的统计调查单位的基本情况，由区市县和先导区统计部门根据调查单位填报的资料按要求在网上填报；

3负责对管辖的统计调查单位网上采集的系统使用培训工作和有关人员培训的组织工作；

4报表上报期结束后，负责及时整理未报表单位名单，做好催报工作；

5负责解答基层统计调查单位提出的报表相关问题，如当时不能解答，应及时与市局沟通，得到明确答复后将处理方案及时反馈至基层企业；

6负责保存好由基层统计调查单位填写的各种申请及记录表，以备查验；

7依法做好统计调查单位的网上采集数据的保密工作；

8依据统计法律、法规和规章对本地区统计调查单位开展统计执法检查。

（三）统计调查单位职责

1凡是网上采集系统中出现的符合统计法律、法规的专业报表，统计调查单位应按照报表要求认真填报，不得拒报、迟报、瞒报。

2网上报表时间为市统计局制度规定时间。在规定时间内，统计调查单位必须将报表在网上报送，即报表状态为已上报。

3网上上报后，统计调查单位应将已上报的报表打印，由单位负责人签名、盖章，保存三年期限，便于统计执法检查。

4在报表上报时间截止后或报表已被统计部门验收后，统计调查单位如要改变报表数据，应填写《报表数据更正申请表》，并加盖单位公章交由上级统计主管部门决定是否可以更改。

5统计调查单位需要重置用户密码，应向市局有关专业管理员提出申请，经专业管理员批准登记备案后报市局计算中心，执行密码重置操作。

6统计调查单位因客观原因不能在规定时间内完成网上报表，应征得上级统计主管部门同意后，在报表期限结束前报送纸介质报表，由上级统计主管部门指定工作人员代为录入；无正当理由超过上报时间的，视为迟报。

7统计调查单位在报表过程中遇到问题时，可先查看《网上采集用户使用手册》（采集系统首页有下载）；如果手册中无解决方案，可向上级统计主管部门咨询。

8统计调查单位应留意网上采集系统中的“信息交流”模块。市统计局将通过该模块发布相关文件和通知，统计调查单位也可通过此模块与市统计局进行工作交流。

9统计调查单位应按时参加上级统计主管部门组织的网上采集业务培训。统计人员有变动需培训，可提前一个月向上级统计主管部门申请。

四、网上采集管理方式

随着网上采集工作的不断开展，采用工作组的网上采集管理方式已不能适应网上采集的需要。为了规范统计调查单位的管理权限，对条件成熟的专业可实行统计级别管理，并按照市局要求编制统计级别代码进行规范管理。统计级别代码应该由上级编码（单位所在地的行政区划代码12位编码）加本级编码（单位组织机构代码9位编码）组成。

五、网上采集的有关要求

（一）统计数据的上报方式从传统纸介质报表转到网上采集，是调查手段的一次变革，市及区市县政府统计机构和先导区统计部门负责本行政区域内的统计信息网上采集工作。统计调查单位及统计工作人员要充分认识、理解并积极支持网上采集工作。

(二)统计调查单位应配备联接互联网的计算机设备及具有统计从业资格的统计人员。不具备实行网上采集条件的单位，须书面说明原因并加盖单位公章，报上级统计主管部门确认。统计人员的变动应及时报上级统计主管部门备案，并在单位内部做好密码的交接，通过采集系统提供的修改密码功能完成密码的修改工作。

(三)各区市县统计局和先导区统计部门在使用网上采集系统前，必须进行网上采集单位名录的核对工作，确认符合网上采集的调查单位。对不符合的单位，报市统计局修正，以便对网上采集单位名录实行动态管理。

(四)市统计局应制定应急预案和备份方案，应对各种突发事件，确保网上采集的安全可靠。各区市县统计局和先导区统计部门应做好有关数据的备份工作。

（五）市统计局计算中心应对网络流量进行监控和分析，制定合理的方案分配网络带宽，确保网上采集的网络畅通。

（六）市统计局计算中心应加强网上采集系统的安全保密措施，通过安装入侵监测系统及防火墙、隔离网闸，设置单位账户密码等保护措施，确保统计数据安全。

六、网上采集的相关责任

（一）统计调查单位按照《统计法》的相关规定，依法享有权利并履行义务。

（二）具备网上采集条件的单位均应实行网上报送统计资料。迟报、拒报、虚报、瞒报和伪造、篡改统计数据的，将依据《统计法》及《辽宁省统计管理条例》等有关规定予以处理。

（三）通过互联网传送数据存在易被黑客攻击导致泄密等不安全因素，统计调查单位应使用通过国家数字认证办公室认证的数字认证证书登录，保证用户身份确认和网上传送数据安全。暂时没有证书的，应采取妥善有效的防范措施，并在“一证通”的推行过程中尽快安装统一的数字认证证书。

涉密的统计信息，严禁通过网上报送。