离婚时涉及有限责任公司股权分割问题研究

作者：刘莉

内容摘要


文章针对离婚时分割有限责任公司股权问题研究，介绍有限责任公司人合和资合并存的特点，有限责任公司股权有别于其他组织的特殊性。从股权性质看，股权不是一般的财产权，股权是股东对公司所享有的权能、股权价值是动态的、股权中部分权能限制使用向外部非股东转让受到阻碍，进而导致夫妻中非股东一方加入公司成为股东身份程序复杂，现行的法律规范中对于此问题规定得不够具体，难于操作。股东配偶享有的权利是一种特殊的民事权利，类似于我国民法中的“准共有”概念，可是公司法对于此共有在立法上的空白，造成股东配偶分割时无法体现共有和共同处分的原理。笔者认为在现今处理此案时应该采取共同协商原则和法院主持和解原则，在充分征求当事人意愿的情况下处理。本文从股权的性质分析入手，结合笔者建议的分割方法贯穿始终，提出一些法律发展、修改的意见，也提出一些笔者对于此问题立法冲突的无奈，供法律人士探讨。



随着生活水平和经济的发展夫妻财产范围扩大，在婚姻关系存续期间以夫妻一方的名义对外投资的情况也逐渐增多。投资设立的组织有个体工商户、个人合伙、合伙企业、有限责任公司和股份有限公司。投资财产由于具有特殊性，涉及法律体系范围广，多半有共权和私权的冲突，处理起来较为棘手，在婚姻法修改之后这种财产的分割逐渐暴露出很多的问题，甚至大部分法院理解与处理极不一致，无法保护弱者和第三人合法权益，造成很尴尬的局面。婚姻法司法解释二中规定的对公司股权分割的意见在近阶段有非常重要的参考价值，本文就结合这一系列的规定，就婚姻关系存续期间以夫妻一方名义向有限责任公司出资所享有的股权，在离婚时该如何分劈作以分析研究。

一、分割有限责任公司股权的特殊性。

1、有限责任公司和股份有限公司的区别导致股权特征差异和分割特殊性。有限责任公司是集资合和人合双重属性的组织形式，这种特殊性决定其与股份有限公司不同。股份有限公司股东人数、股权转让限制少，在处理股份有限公司股权时直接分得股份数额就可以，或者可直接按持有数量比例分配。有限责任公司则由于具有封闭性、股东人数上、下限的规定，决定了涉及分割股权时要考虑公司的法人人格，股东人数是否符合法律规定，股东转让出资限制等项问题。这一系列的特征要求在分割有限责任公司股权时不单要维护夫妻的民事权利还要兼顾其他股东和公司人格。

2、有限责任公司股权的特点。
⑴股权是股东对于公司所享有的权能。股权也称股东权或股东的权利，股权是基于对有限责任公司出资或向股份有限公司认缴股份所形成的，是股东对公司享有的各项权能的总称。股权是一种私有财产权，是一种具有一定经济利益的权利，由于其是因投资行为而形成，当这种投资变成公司资本时其权利形态也发生了变化，其财产的控制权力转移给公司，对出资财产不再具有财产所有权，股东只能对公司按照出资比例享有综合的民事权利。
⑵股权价值是动态的。当公司注册成立后公司的资本即变为公司的资产，参与公司的正常运营，公司的经营势必带动资产的动态变化，这时股东的出资额或增值或减值，已经不能用投入的数额来衡量价值。出资额的这种变化决定了股东权益的盈利性和风险性的特点，也决定各个时期对于股权的评价会产生很大的差异。股权的这种动态的变化不只是对于出资额和盈余分配的确定，更主要的是对于预期的股权价值给予客观评价，这就使股权评估有很大难度，不同时期对于股权的评估价值的差异，也会造成离婚时补偿款差额。如果股权评估后为负值那么就意味股东的配偶将要承担债务，但是当股权分割完毕后公司经营状况变化将对股东的配偶分配不公平，所以笔者认为基于股权价值不稳定性，不易硬性以一个时点的价值给予评估作价，顶多以此为参考价。
⑶股权中部分权能限制使用，股权外部转让受限。出资转让是要式行为，必须办理公司内部股东变更登记和股东工商变更登记。股权转让时要维护公司法定人格，公司持续性经营发展必须保证股东人数2人以上50人以下。公司股东之间内部转让不受法律限制，公司章程没有特别规定外可以自由转让。公司向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下其他股东有优先购买权。

3、股东配偶享有的权利是一项特殊的民事权利。夫妻对于婚姻关系存续期间所得的财产一般是共有财产，那么出资款在投入公司之前肯定是夫妻共同财产。根据夫妻共同处理家庭事务的原则，对于夫妻对外投资的行为肯定是夫妻共同意思表示，是夫妻合意将共同财产变化财产形态投入公司作为公司资产，投入的一刻起决定夫妻将共担投入的风险，并共同享受投资所带来预期的财产回报和利润的分享。不可否认有限责任公司人合性质决定对于股东身份的挑剔，但不可回避对股东身份挑剔，肯定涵盖股东配偶、家庭等人格品质和财产状况各种因素，用夫妻一方名义出资是一种形式，隐名的配偶也是出资人。所以股东配偶虽不是股东在婚姻中享有的也不只是一种投资收益权，也包括对于股权的处置权，虽不及于公司事务参与权，但是对于财产性权利是共有的，笔者认为这是一种准共有的股权。笔者之所以界定这项权利，是为了说明离婚时对于股东配偶享有股权身份加入的权利，不应硬性剥夺给予判决补偿。


二、股权分割原则

1、共同协商原则。离婚案件先予协商和解是必经程序，是婚姻家庭案件所特有的。按照婚姻法第39条离婚时夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成由人民法院判决。婚姻法司法解释（二）第16条规定的二类情形的处理方法，也是在协商一致的前提下进行的。即双方应将是否同意将出资额转让与否，转让份额达成一致，还要将转让价格一事达成共识，只有这样才能进行下一步——征求其他股东的意见。另外如前所述，基于股权价值的不稳定性，依据某一时点进行评估作价势必与股权价值相悖，并且在婚姻中“复合股权”（有的学者这样称呼）这种股权性质的要求，硬性判决股权归夫妻一人享有给对方补偿，不但给股东压力或履行不能，也丧失和剥夺夫妻共同财产在投资时所企盼的永久投资收益的目的性。

2、离婚案件股权分割问题，补偿或股权取得应由夫妻双方明确表示，不易法院过多干预。如前所述由于股东配偶享有一种特殊的民事权利，也就是准共有股权故在离婚分割股权时，股东配偶有选择加入股东的权利，这种权利的行使障碍只能是其他股东不允许转让并购买，或者当事人明确表示放弃的，审判机关不应剥夺。可笔者同样注意到在现行的公司法律中，股东配偶的选择加入权一样受到很大程度的限制，如果不允许判令身为股东一方补偿给另一方价款确系保护了股东配偶的权利，但是如果其他股东不认可仍是无济于事，最后还是导致股权无法取得，只不过变相从其他股东那里取得补偿，从某种程度上更没有保护有限责任公司人员组成稳定。这就是公司法中对于股权转让的局限性，这种局限性注定对于婚姻案件中非股东一方共有权保护不足。

其他在婚姻法中特有的原则笔者同样赞同，这里不论述。

三、分割方法

协商一致的前提下按照司法解释（二）处理。在协商不成时建议判决方法如下：
⑴确定股权价值，可先评估，在评估的基础上作为参考数据再予竞价。
⑵价值确定后，依照顺序确定股权，先是夫妻中股东一方优先的原则，其次是其他股东，再是股东配偶。将股权价值补偿给另一方，但必须考虑夫妻有无其他的财产可以补偿，如果只有股权或其他财产的价值远小于股权不易于补偿，只有按这个价位转让股权。
⑶依照上述股权价值由法院直接征集其他股东意见，将拟转让股权份额、股权价值、回复期限发给其他股东。购买款作为财产分割，不购买的直接确定股东配偶取得股东身份。
应该说离婚案件中涉及分割有限公司股权是个复杂问题，不能像分割其他有形财产一样简单，相关的权利主体和法律关系都要照顾到。这样就可能导致超审限或久拖不决，笔者认为在评估股权价值或征求其他股东意愿时，时间较久可延期审理也不易判决另行起诉，否则将孤立看待股权，也会使当事人恶意串通转移财产。

综上所述，由于公司这一商事主体的特殊性，在离婚案件涉及公司分割的问题上就暴露出很多的问题，股东转让股权和夫妻分割股权交差时出现很多法律冲突，笔者在研究此问题时经常陷入了顾此失彼的境地，所以建议完善股权在婚姻法中分割的制度和原则，建立独立的股权分割体系，不能只是一味的套用公司法。另外股权这种在婚姻中“准共有”的性质是否可以同其他财产一样被确立法律地位也是解决这类问题的一个关键。



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水利部


水利工程造价工程师资格管理暂行办法

　（1999年10月29日　水利部水建管[1999]590号）


第一章　总则





　　第一条　为加强对水利工程造价工程师的管理，提高水利工程造价工程师队伍的整体素质，规范水利工程造价计价和管理行为，维护国家和社会公共利益，确保水利工程建设和造价管理质量，根据《水利工程造价管理暂行规定》（水利部水建管［１９９９］４８８号）的要求和国家对专业技术人员资格管理的有关精神，制定本办法。


　　第二条　水利工程造价工程师，是指经水利行业全国统一考试合格，取得水利工程造价工程师资格证书，并经注册，从事水利工程造价专业活动的专业技术人员。


　　第三条　凡从事水利工程建设活动的项目法人、建设单位（项目法人现场管理机构）、设计、监理、施工、咨询、管理等单位，在工程计价、评估、合同管理等部门，应配备具有水利工程造价工程师资格的专业技术人员，同时应当设置工程造价审核岗位，此岗位必须由注册水利工程造价工程师上岗。


　　第四条　国务院水行政主管部门，对水利工程造价工程师的考试认证和注册工作实行统一部署，分级管理。
　　（一）国务院水行政主管部门，负责水利工程造价工程师资格考试认证和注册的政策制订、组织协调和管理工作，承担全国水利工程造价工程师考试和注册资格的审核及管理工作。负责全国水利工程造价工程师资格的审批。
　　（二）各流域机构负责承担流域所辖各省（自治区、直辖市）水利工程造价工程师考试和注册资格的审查及相应的管理工作。
　　（三）各省（自治区、直辖市）水利（水电）厅（局），负责承担辖区内的水利工程造价工程师考试和注册资格的初审及相应的管理工作。


　　第五条　《水利工程造价工程师资格考试申请表》和《水利工程造价工程师注册申请表》由国务院水行政主管部门统一格式。《水利工程造价工程师资格证书》由国务院水行政主管部门统一印制。

第二章　考试与审批





　　第六条　水利工程造价工程师资格考试实行统一组织、统一命题、统一考试时间。原则上每三年考试一次。


　　第七条　国务院水行政主管部门负责组织有关单位和专家拟定考试工作计划，编写考试大纲、培训教材和命题，指导考前培训等有关工作。


　　第八条　国务院水行政主管部门统一部署考场监督、判卷等考务工作。考场监督巡视、判卷等具体工作在各流域之间分别交叉进行。


　　第九条　凡申请参加水利工程造价工程师资格考试者，必须具备以下条件之一。
　　（一）工程或工程经济类大专毕业后，从事水利工程造价专业工作满６年。
　　（二）工程或工程经济类本科毕业后，从事水利工程造价专业工作满５年。
　　（三）获上述专业第二学士或研究生毕业后，从事水利工程造价专业工作满３年。
　　（四）获上述专业博士学位后，从事水利工程造价专业工作满２年。
　　（五）获工程或经济类中级职称，并累计从事水利工程造价专业工作满１２年，现仍在水利工程造价专业岗位上工作。


　　第十条　申请参加水利工程造价工程师资格考试，需提供下列证明文件：
　　（一）水利工程造价工程师资格考试申请表。
　　（二）学历证明或职称证明的原件和复印件。
　　（三）工作实践经历证明。


　　第十一条 通过水利工程造价工程师资格考试，并经审查合格者，由国务院水行政主管部门批准并颁发《水利工程造价工程师资格证书》。

第三章　注册管理





　　第十二条　水利工程造价工程师资格实行注册管理制度。


　　第十三条　考试合格人员经审查批准，在取得资格证书的同时，视为符合首次注册条件，予以办理首次注册登记手续。


　　第十四条　再次注册者，必须同时具备下列条件：
　　（一）提交水利工程造价工程师注册申请表。
　　（二）遵纪守法，恪守职业道德，无违规行为和受处分纪录。
　　（三）取得水利工程造价工程师资格证书后，连续在造价专业岗位上工作，并有相应的业绩记载。
　　（四）身体健康，能坚持在造价专业岗位上工作。
　　（五）所在单位考核同意。


　　第十五条　经审查批准注册的水利工程造价工程师，由水利工程造价工程师注册管理机构在其资格证书的注册栏内加盖注册专用章。


　　第十六条　水利工程造价工程师注册有效期为三年，有效期满，由国务院水利行政主管部门统一安排，组织办理再注册手续。


　　第十七条　凡连续在两次注册中不具备注册条件者，由水利工程造价工程师注册管理部门，注销其水利工程造价工程师资格，收缴资格证书。

第四章　报名与审查程序





　　第十八条　凡申请参加考试或注册的人员，均应如实填写水利工程造价工程师资格考试或注册申请表一式两份，经本人所在单位同意签章后方可报名。


　　第十九条　报名考试或注册人员，不分其所在单位的隶属关系，均按本办法第九条或第十四条的规定，到工作单位所在地的省（自治区、直辖市）水利（水电）厅（局）报名。国务院水行政主管部门在京设立“在京直属单位水利工程造价工程师考试或注册报名处”，各在京直属单位的人员可到此处报名。


　　第二十条　各省（自治区、直辖市）水利（水电）厅（局）对报名人员的考试或注册资格进行初审并签署意见后，将初审结果进行汇总，并附所有报名者的申请表一式两份，报所在流域的流域机构。


　　第二十一条　各流域机构对报名人员的考试或注册资格进行审查并签署意见后，通知各省（自治区、直辖市）水利（水电）厅（局），给具备考试资格的人员发准考证，并将审查结果进行汇总，附所有报名者的申请表一式两份，报国务院水行政主管部门。


　　第二十二条　国务院水行政主管部门对所有参加考试或注册的人员资格进行复核。对复核合格的考试或注册人员，按本办法第二章或第三章的有关规定，进行考试或注册。

第五章　权利与义务





　　第二十三条　水利工程造价工程师享有以下权利：
　　（一）有从事水利工程造价工程师岗位业务的资格，参与工程项目造价管理的权利。
　　（二）有工程造价审核岗位，候选上岗的权利。
　　（三）有在所经办的工程造价文件上签字的权利；凡经工程造价审核岗位上的水利工程造价工程师签字的工程造价文件需要修改时，应经本人同意。
　　（四）有使用水利工程造价工程师名称的权利。
　　（五）对违反国家有关法律、法规、规章的行为，有权提出劝告，并有向上级或有关部门报告的权利。


　　第二十四条　水利工程造价工程师应履行以下义务：
　　（一）必须熟悉并严格执行国家有关工程造价的法律、法规和规章。
　　（二）恪守职业道德和行为规范，遵纪守法，秉公办事。对经办的工程造价文件质量负有相应的经济和法律责任。
　　（三）及时掌握国内外新技术、新材料、新工艺的发展应用，为工程造价管理部门制订、修订工程定额等计价依据提供参考资料。
　　（四）自觉接受继续教育，更新知识，积极参加职业培训，不断提高业务技术水平。
　　（五）不得参与其他单位与经办本项工程有关的经营活动。
　　（六）不得同时在两个和两个以上独立的法人单位，从事有关工程造价的工作。
　　（七）严格保守工作中取得的技术和经济秘密。
　　（八）不得出借、转让、出卖、涂改《水利工程造价工程师资格证书》。

第六章　处罚





　　第二十五条　水利工程造价工程师违反本办法第二十四条的有关规定，由水利工程造价工程师资格管理部门，给予注销水利工程造价工程师资格，收缴资格证书，并取消一次报考资格的处罚。

第七章　附则




　　第二十六条　各省（自治区、直辖市）水利（水电）厅（局）可参照该办法，制订本省（自治区、直辖市）的水利工程造价员管理办法，对水利工程造价工程师层次以下的工程造价专业人员进行相应的资格管理。


　　第二十七条　本办法由水利部负责解释。


　　第二十八条　本办法自发布之日起施行。